Лишение свободы за вывод активов. Какие способы вывода активов топ- менеджеры и совладельцы компаний применяют чаще всего? Почему сегодня привлечь их к ответственности практически невозможно? И, наконец, какие действия руководителей и собственников, а также оценщиков, которых они используют, Следственный комитет России предлагает криминализировать. Об этом — в статье непосредственного разработчика законопроекта. Георгий Смирнов, к.

Как составить справку о балансовой стоимости активов. Особенности сделок купли-продажи недвижимого имущества. Толкование норм права и правотворчество: проблемы соотношения // Закон: создание и толкование / под ред.

Еще один вариант – манипуляции с балансовой стоимостью активов, то есть базой. Яблочный Пирог Тарт Татен От Александра Васильева.

СКРВ российской практике корпоративных конфликтов широко распространены различные противоправные схемы вывода из коммерческих организаций ликвидных активов, осуществляемые их руководителями или контролирующими владельцами. В результате ущемляются права и законные интересы миноритарных инвесторов либо государства как собственника имущества унитарного предприятия. При реализации таких схем грубо нарушаются обязательные требования и процедуры одобрения крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Кроме того, используются отчеты об оценке имущества, в которые недобросовестными оценщиками за определенное вознаграждение включается заведомо завышенная или заниженная стоимость имущества. Рассмотрим  применяемые способы неправомерного вывода активов.

Наиболее распространенный из них – уклонение единоличного исполнительного органа от инициирования процедуры одобрения сделки по отчуждению имущества компании уполномоченным органом или лицом. В целях инсценировки правомерности уклонения передаваемое по такой сделке имуществозаведомонедооценивается.

Такая ситуация возможна в случаях, когда стоимость имущества может быть установлена органом управления без обязательного привлечения оценщика. Аналогичным способом могут выводиться и денежные средства организации под видом сделок на приобретение существенно переоцененного имущества, работ или услуг. Последствием таких мер является целенаправленный вывод совершаемой от имени организации сделкииз сферы корпоративного контроля. При этом лица, осуществляющие вывод активов, рассчитывают на позицию Высшего Арбитражного суда РФ, согласно которой сделка, совершенная с нарушением правил одобрения крупных сделок, является оспоримой.

Пленума ВАС РФ от 1. ГК РФ, предусматривающей последствия совершения сделки с превышением полномочий. Еще один вариант – манипуляциис балансовой стоимостью активов, то есть базой, из которой исчисляется процентное соотношение стоимости отчуждаемого имущества. К примеру, на баланс организации ставятся активы, не представляющие реальной финансовой и производственной ценности, но внешне создающие их видимость и формально увеличивающие стоимость активов. В результате сделка формально перестает подпадать под критерии крупной.

В связи с этим встречаются также случаи сговора лиц, осуществляющих вывод активов, счленами соответствующего коллегиальногооргана. Последние голосуют за одобрение заведомо невыгодной компании сделки, получая за это вознаграждение или долю выведенных активов. Во многих случаях закон не предусматривает обязательного привлечения оценщика для оценки имущества, являющегося предметом подлежащей одобрению сделки. Несмотря на это, чтобы обосновать соответствие продажной или покупной цены имущества его рыночной стоимости, организаторы вывода активов могут вступать в сговор с оценщиком. Тот за соответствующее вознаграждение вносит в отчет об оценке имущества заведомо недостоверные данные о цене объекта. Фальсификация цены в отчете осуществляется либо путем непосредственного искажения числовых показателей при расчете рыночной стоимости объекта оценки, либо посредством применения заведомо необоснованных стандартов или методов оценки, в том числе манипулирования с так называемыми количественными допущениями.

Анализ правоприменительной практики в рассматриваемой области показал, что одни лишь меры гражданско- правовой ответственности (признание оспоримой сделки недействительной и возмещение причиненного ущерба) объективно недостаточны для эффективной борьбы с данным видом противоправной деятельности. Однако в связи с несовершенством действующего уголовного законодательства привлечь недобросовестных участников указанных схем захвата имущества к уголовной ответственности практически невозможно. В УК РФ отсутствует статья, устанавливающая ответственность оценщика за заведомо недостоверную оценку имущества. И это несмотря на то, что законодательство об оценочной деятельности наделяет отчет оценщика об оценке объекта свойством публичной достоверности.

Так, в соответствии со статьей 1. Но для этого обвинению нужно, во- первых, доказать факт предварительного сговора с лицами, совершающими хищение, во- вторых, – что умыслом оценщика охватывалась сама схема хищения. Также практически невозможно привлечь к уголовной ответственности за хищение членов органов управления компании. Дело в том, что при неправомерном выводе активов имущество приобретается либо отчуждается не на безвозмездной основе, а лишь с занижением или завышением его рыночной стоимости. Одним же из обязательных признаков хищения, исходя из примечания к ст. УК РФ, является безвозмездность, предполагающая, если толковать буквально, полное отсутствие денежной или иной материальной компенсации за противоправно изъятое у потерпевшего имущество либо за приобретенное право на имущество. С учетом этого в Следственном комитете России разработан проект закона, предусматривающий дополнение Уголовного кодекса двумя новыми статьями.

Одна из них (2. 01. Так, руководитель, уклоняющийся от инициирования обязательной процедуры одобрения сделки компетентным органом организации, может быть лишен свободы на срок до одного года со штрафом до 2.

При этом ответственность наступает лишь в случае, когда цена завышена или занижена в крупном размере. Таковой предлагается считать цену, отличие которой от рыночной составляет от 2. Если же 5. 0- процентная граница превышается, деяние подпадает под признаки совершенного в особо крупном размере, что влечет наказание вплоть до лишения свободы на срок до двух лет со штрафом до пятисот тысяч рублей. Этой же статьей предусматривается ответственность руководителя и за другие составы преступлений: определение заведомо неверной цены имущества и одобрение сделки с таким имуществом (при наличии корыстного или иного личного мотива), а также сокрытие своей заинтересованности в совершении сделки. Предусмотрены два варианта незаконных действий оценщика: включение в отчет заведомо неверной стоимости объекта и использование заведомо необоснованных стандартов оценки.

Обязательными условиями привлечения к ответственности являются крупный размер завышения или занижения стоимости, а также наличие корыстной или иной личной заинтересованности. Максимальное наказание – лишение свободы на срок до пяти лет – грозит за те же действия в особо крупном размере.

Критерии крупного и особо крупного размера аналогичны приведенным выше. Нарушение правил одобрения сделки. Уклонение руководителя организации от инициирования процедуры одобрения (согласования) общим собранием акционеров (участников), советом директоров хозяйственного общества, собственником имущества, иным компетентным органом или лицом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок), подлежащей в соответствии с законом обязательному одобрению (согласованию), если цена отчуждаемого организацией прямо или косвенно по такой сделке (сделкам) имущества, работ или услуг заведомо занижена в крупном размере либо цена приобретаемого организацией прямо или косвенно по такой сделке (сделкам) имущества, работ или услуг заведомо завышена в крупном размере, - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до одного года со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового. Определение заведомо заниженной в крупном размере цены имущества, работ или услуг, сделка (несколько  взаимосвязанных сделок) по отчуждению которых организацией прямо либо косвенно в соответствии с законом подлежит обязательному одобрению (согласованию) общим собранием акционеров (участников), советом директоров хозяйственного общества, собственником имущества, иным компетентным органом или лицом, а равно определение заведомо завышенной в крупном размере цены имущества, работ или услуг, сделка (несколько  взаимосвязанных сделок) по приобретению которых организацией прямо либо косвенно в соответствии с законом подлежит обязательному одобрению (согласованию) общим собранием акционеров (участников), советом директоров хозяйственного общества, собственником имущества, иным компетентным органом или лицом, - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до одного года со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Крупная сделка: оформляем по всем правилам. Генеральный директор вправе совершать сделки от имени организации без каких- либо дополнительных согласований с ее собственниками. Но если речь идет о так называемой крупной сделке, он обязан предварительно получить от владельцев бизнеса разрешение (согласие) на ее заключение. В противном случае такая сделка, совершенная без должного одобрения собственниками, впоследствии может быть признана недействительной. Как правильно оформить крупную сделку и предотвратить возможные ошибки?

О намерении заключить от имени организации сделку, соответствующую критериям крупной, необходимо проинформировать собственников данного юридического лица и получить у них одобрение такой сделки. Владельцы бизнеса, то есть общее собрание участников (акционеров) хозяйственного общества, а в некоторых случаях совет директоров (наблюдательный совет), должны обсудить и одобрить саму возможность заключения крупной сделки и ее основные условия: стороны, предмет, цену сделки и иные существенные условия. Согласование иных условий крупной сделки в их обязанности не входит. Если впоследствии будет заключено несколько сделок, должна быть достигнута определенность по вопросу о том, какую именно сделку одобрили. Порядок отнесения сделок к крупным и процедура одобрения крупных сделок различаются в зависимости от организационно- правовой формы юридического лица. Понятие крупной сделки.

Крупной сделкой считается одна или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 2. Стоимость имущества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении сделки. Таким определением крупной сделки руководствуются общества с ограниченной ответственностью. Основание - п. 4.

Федерального закона от 0. N 1. 4- ФЗ . 7. 8 Федерального закона от 2. N 2. 08- ФЗ . 8. 7 - 9. ГК РФ и Закон N 1. ФЗ) с 1 июля 2. 00.

Таблица 1. Особенности заключения крупных сделок обществами с ограниченной ответственностью и акционерными обществами. Характеристика (особенность)Общество с ограниченной ответственностью. Акционерное общество. Сделка, признаваемая крупной. Одна или несколько взаимосвязанных сделок, направленных на приобретение, отчуждение или связанных с возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет как минимум 2. Закона N 1. 4- ФЗ)Одна или несколько взаимосвязанных сделок, направленных на приобретение, отчуждение или связанных с возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет как минимум 2. Закона N 2. 08- ФЗ)Сделки, не признаваемые крупными (независимо от стоимости имущества, являющегося их предметом)Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества (п.

Закона N 1. 4- ФЗ)Сделки (п. Закона. N 2. 08- ФЗ): 1) совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества; 2) связанные с размещениемпосредством подписки (реализацией) обыкновенныхакций общества; 3) связанные с размещениемэмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Увеличение минимального размера крупной сделки в уставе общества. Допускается (п. 4. Закона N 1. 4- ФЗ)Не допускается (гл. X Закона N 2. 08- ФЗ)Расширение уставом общества перечня видов и (или) изменение размеров сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок. Допускается (п. 4.

Закона N 1. 4- ФЗ)Допускается, но без изменения размера сделки, признаваемой крупной (п. Закона N 2. 08- ФЗ)Указание в уставе общества условия о том, что для заключения крупной сделки одобрение собственников не требуется. Допускается (п. 4.

Закона N 1. 4- ФЗ)Не допускается (гл. X Закона N 2. 08- ФЗ)Показатель (база) для сравнения (с чем сравнивать стоимость имущества, являющегося предметом сделки)Стоимость всего имущества общества, определенная по данным бухгалтерского учета за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении сделки (п. Закона N 1. 4- ФЗ)Балансовая стоимость всех активов общества, определенная по данным бухгалтерского учета на последнюю отчетную дату(п. Закона N 2. 08- ФЗ)Объект сравнения (что сравнивать) в случае заключениясделки, направленной на приобретение имущества. Цена предложения по приобретаемому имуществу (п. Закона N 1. 4- ФЗ)Цена приобретения имущества (п.

Закона N 2. 08- ФЗ)Объект сравнения (что сравнивать) в случае заключениясделки, направленной на отчуждение имущества. Стоимость отчуждаемого имущества, определенная на основании данных бухгалтерского учета (п. Закона N 1. 4- ФЗ)Стоимость отчуждаемого имущества, определенная на основании данных бухгалтерского учета (п. Закона N 2. 08- ФЗ)Кто должен одобрить крупную сделку, предметом которой является имущество стоимостью от 2.

Общее собрание участников общества, а если решение данного вопроса уставом общества отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества - совет директоров (наблюдательныйсовет) общества (п. Закона N 1. 4- ФЗ)Совет директоров (наблюдательный совет) общества, а если совет директоров (наблюдательныйсовет) общества не пришел к единогласному решению об одобрении данной сделки - общее собрание акционеров общества (п. Закона N 2. 08- ФЗ)Кто должен одобритькрупную сделку, предметом которой является имущество стоимостью свыше 5. Общее собрание участников общества (п.

Закона N 1. 4- ФЗ)Общее собрание акционеров общества (п. Закона N 2. 08- ФЗ)Кто должен одобритькрупную сделку в обществе, состоящем из одногоучастника (акционера)Единственный участник общества (достаточно письменного согласия этого участника на заключение крупной сделки)Единственный акционер общества (достаточно письменного согласия этогоакционера на заключение крупной сделки)Кто должен одобрить крупную сделку в обществе, состоящем из одногоучастника (акционера), если этот участник (акционер) одновременно является директоромили генеральным директором общества. Одобрение сделки не требуется (пп. Закона N 1. 4- ФЗ)Одобрение сделки не требуется (п. Закона N 2. 08- ФЗ)Последующее одобрение крупной сделки, заключеннойбез предварительного одобрения собственниками общества. Допускается (п. 4. Закона N 1. 4- ФЗ)Допускается (п.

Закона N 2. 08- ФЗ)Кто вправе подать иск о признании недействительной крупной сделки, заключенной без предварительного одобрения собственниками общества. Само общество с ограниченной ответственностью или любойего участник (п. Закона N 1. 4- ФЗ)Само акционерное общество или любой его акционер (п. Закона N 2. 08- ФЗ)Примечание. Сделки акционерных обществ, связанные с размещением посредством подписки или реализацией обыкновенных акций общества, и сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, не являются крупными независимо от их цены (п. Закона N 2. 08- ФЗ).

Сделки, которые могут быть признаны крупными. Некоторые виды сделок, которые могут быть признаны крупными и требуют одобрения собственниками хозяйственного общества, перечислены непосредственно в п. Закона N 1. 4- ФЗ и п. Закона N 2. 08- ФЗ. Среди них, в частности, названы сделки по договорам займа, кредита, залога и поручительства. Однако приведенный перечень не является исчерпывающим. Это указано в п. 3.

Постановления Пленума ВАС РФ от 1. N 1. 9 (далее - Постановление N 1.

Отдельные виды сделок, которые при соответствующей сумме сделки могут быть признаны крупными, приведены в п. Постановления N 1. Информационного письма Президиума ВАС РФ от 1. N 6. 2 (далее - Информационное письмо N 6. Обратите внимание!

Обычные хозяйственные сделки не считаются крупными. Сделки, совершаемые обществом с ограниченной ответственностью или акционерным обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, не могут быть признаны крупными сделками независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по таким сделкам. Это установлено в п. Закона N 1. 4- ФЗ и п. Закона N 2. 08- ФЗ.

Что понимается под указанными сделками? Ответа на этот вопрос не содержится ни в Законе N 1. ФЗ, ни в Законе N 2. ФЗ. Пленум ВАС РФ в п. Постановления N 1. Президиум ВАС РФ также подтвердил, что сделка по кредитному договору, заключенная обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, не является крупной независимо от размера полученного кредита.

Это указано в п. 5 Информационного письма N 6. Проанализировав названные разъяснения, приходим к выводу, что правила одобрения крупных сделок распространяются также на сделки: - купли- продажи (в том числе недвижимости, ценных бумаг, предприятия как имущественного комплекса); - дарения; - мены; - уступки права требования; - перевода долга; - внесения вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты долей (акций) в нем; - кредита; - поручительства; - залога имущества; - другие виды сделок, направленных прямо или косвенно на приобретение или отчуждение имущества организации либо предусматривающих возможность обращения взыскания на ее имущество с последующим отчуждением этого имущества. Обязанность согласовывать с собственниками бизнеса любой из указанных договоров возникает лишь в том случае, если в результате заключения такого договора у организации появляется возможность приобретения или отчуждения имущества, стоимость которого составляет как минимум 2. Исключением из данного правила являются сделки, совершаемые организацией в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Такие сделки независимо от суммы могут заключаться без согласования с собственниками бизнеса (п. Закона N 1. 4- ФЗ и п. Закона N 2. 08- ФЗ).

Сходства и различия в определениях. Итак, начиная с 1 июля 2. Напомним, что до указанной даты сделка общества с ограниченной ответственностью с имуществом, стоимость которого была равна 2. Примечание. Несколько сделок, которые заключены между одними и теми же лицами в течение короткого периода на идентичных условиях, имеют одинаковый характер обязательств сторон и влекут для организации одни и те же последствия, считаются взаимосвязанными сделками.